Понятия слияния и поглощения
В настоящее время в российской юриспруденции понятийный аппарат слияния и поглощения разработан в основном только на доктринальном уровне. Существует несколько точек зрения понимания двух рассматриваемых терминов. Ряд специалистов считают, что дефиниции «слияние» и «поглощение» являются одинаковыми и взаимозаменяемыми. Необходимо отметить, что в иностранной литературе нет разграничения этих понятий. Известная и привычная аббревиатура M&A (merger&acquisition) переводится как «слияние и поглощение». При этом под термином «merger» понимается поглощение путем приобретения ценных бумаг или основного капитала; слияние; объединение компаний. Под понятием «acquisition» понимается приобретение, завладение, поглощение (компании).
В юридическом энциклопедическом словаре содержится определение только понятия «слияние». При этом под слиянием понимается одна из форм реорганизации юридического лица. В российском законодательстве отсутствует какая-либо дефиниция «слияния». Гражданский кодекс Российской Федерации содержит лишь общие нормы, устанавливающие процедуру реорганизации юридического лица, в том числе и в форме слияния. Более детально процедура реорганизации в форме слияния урегулирована Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Таким образом, понятие «слияние» часто рассматривается как одна из форм реорганизации юридического лица. Однако так понимать данный термин можно только в «узком» смысле. В настоящее время понятие «слияние» приобрело дополнительное значение.
Под слиянием понимается установление контроля над активами, имуществом компании путем объединения юридических лиц, приобретения контрольного пакета акций, долей юридического лица.
В широком смысле под «слиянием» можно понимать несколько процедурных форм.
Первая процедура связана с объединением компаний. Объединение компаний возможно при помощи реорганизационных форм, а именно: слияние, присоединение.
Вторая процедура связана с приобретением. Под приобретением будем понимать несколько видов сделок со следующим имуществом:
— приобретение лицом, группой лиц голосующих акций акционерного общества;
— приобретение лицом, группой лиц долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;
— приобретение в собственность, пользование или во владение хозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта;
— приобретение в собственность, пользование или во владение хозяйствующим субъектом (группой лиц) земельных участков, зданий, строений, сооружений, помещений и частей помещений, объектов незавершенного строительства;
— приобретение лицом (группой лиц) в результате одной или нескольких сделок (в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения) прав, позволяющих определять условия осуществления хозяйствующим субъектом (за исключением финансовой организации) предпринимательской деятельности или функции его исполнительного органа.
Третья процедура связана с консолидацией, или экономической концентрацией. В данном случае имеется в виду ситуация, при которой либо создается юридическое лицо путем внесения вклада в уставный капитал, акций или иного имущества другой компании, либо одно или несколько обществ вносят имущество в уставный капитал другого существующего общества.
Понятие «поглощение» является достаточно распространенным в научной литературе и в юридической сфере ему придается большое значение. Однако данный термин также вызывает разногласия среди ученых. В настоящее время в юридической литературе существуют два подхода к определению понятия «поглощения».
Первый подход заключается в том, что поглощение рассматривается как один из способов реорганизации юридического лица, наиболее близкого к слиянию или присоединению.
Сторонники второго подхода увязывают поглощение с установлением контроля над обществом.
Классификация слияний и поглощений
В связи с разнообразием процессов слияний и поглощений компаний существуют многочисленные классификации этих процессов. Так, их можно классифицировать по структуре экономических и финансовых отношений компании, по характеру интеграции. С учетом этого можно выделить горизонтальные, вертикальные, родовые, конгломератные слияния и поглощения.
При горизонтальных слияниях (поглощениях) объединяются компании одной отрасли, выпускающие одну и ту же продукцию, оказывающие одинаковые услуги или выполняющие аналогичные технологические операции.
При вертикальных слияниях (поглощениях) предполагается объединение компаний разных отраслей, связанных единым производственным и рыночным циклом. При этом компания при вертикальной интеграции может расширять свою деятельность как в «прямом направлении», т.е. к рынку, так и в «обратном направлении» — к источникам сырья.
Родовые слияния (поглощения) — это объединение компаний, выпускающих взаимосвязанные товары.
Под конгломератными слияниями (поглощениями) понимают объединение компаний никак не связанных между собой отраслей в другие отрасли производства, сферу услуг и т.д., что приводит к возникновению многоотраслевых комплексов, производящих самые разнообразные товары и услуги, а также занятых научными исследованиями и разработками. Конгломератные слияния также можно подразделить на подвиды:
— слияния с расширением продуктовой линии, т.е. соединение неконкурирующих продуктов, процессов производства и т.д.;
— слияния с расширением рынка, т.е. приобретение дополнительных каналов реализации;
— чистые конгломератные слияния — не предполагающие никакой общности.
В зависимости от отношения управленческого персонала компаний к сделке различают дружественные и недружественные слияния и поглощения.
Так, при дружественном слиянии (поглощении) руководящий состав и акционеры приобретающей и приобретаемой компаний поддерживают эту сделку. При враждебном, или недружественном поглощении (слиянии), у руководящего состава или у акционеров компании имеются антагонистические позиции по отношению к предстоящей сделке.
По рынкам, на которых осуществляются сделки слияния и поглощения, они подразделяются на:
— сделки по слиянию и поглощению на национальном рынке;
— сделки по приобретению иностранных активов российскими компаниями;
— сделки, связанные с поглощением российских компаний крупными западными фирмами.
В зависимости от национальной принадлежности объединяемых компаний слияния и поглощения можно классифицировать на национальные и транснациональные.
Национальные слияния — это объединение компаний, находящихся в рамках одного государства.
Транснациональные слияния — это слияния компаний, находящихся в разных странах.
В зависимости от способа объединения потенциала можно выделить следующие типы слияний:
— корпоративные альянсы — объединение двух или нескольких компаний, ориентированное на конкретное направление бизнеса, обеспечивающее получение синергетического эффекта только в этом направлении, в остальных же видах деятельности фирмы действуют самостоятельно;
— корпорации — этот тип слияний имеет место тогда, когда объединяются активы вовлекаемых в сделку фирм.
В зависимости от того, какой потенциал в ходе слияния объединяется, можно выделить:
— производственные слияния — слияния, при которых объединяются производственные мощности двух или нескольких компаний с целью получения синергетического эффекта за счет увеличения масштабов деятельности;
— чисто финансовые слияния — слияния, при которых объединяющиеся компании не действуют как единое целое; при этом не ожидается существенной производственной экономии, но имеет место централизация финансовой политики, способствующая усилению позиций на рынке ценных бумаг, в финансировании инновационных проектов.
Oracle → PeopleSoft (2005), $12,6 млрд
В 2003 году PeopleSoft занимала второе место на рынке систем управления предприятием после SAP. Компания закончила слияние с JD Edwards, что позволило им вести дела не только с корпорациями, но и со средними по величине организациями.
Третье место на рынке ERP-систем было за Oracle, планировавшей изменить своё положение. Для этого понадобилось полтора года и $12,6 млрд по современному курсу. С июля 2003 года Oracle атаковала PeopleSoft предложениями о поглощении, сначала повышая цену относительно рыночной, а затем уменьшая размер предложения. Совет директоров PeopleSoft отстаивал независимость компании, поражаясь агрессивному давлению со стороны Oracle.
К делу подключились Министерство юстиции США и Европейская комиссия, считавшие потенциальную сделку незаконной. Но Oracle во главе с Ларри Эллисоном смогла добиться своего – в сентябре 2004 года в США признали, что нарушения антимонопольных законов в этой операции нет. Позже такое же решение приняли и в Европе. К 2005 году Oracle завершила сделку по поглощению, уволив больше половины сотрудников PeopleSoft.
Многие клиенты PeopleSoft опасались, что её покупка была совершена только ради устранения, и большинство разработок бывшего конкурента Oracle свернёт. Однако после слияния Oracle продолжила развивать и выпускать системы PeopleSoft и JD Edwards, сделав их частью своего пакета приложений. Через год после сделки прибыль корпорации увеличилась, Oracle приблизилась к своему главному конкуренту – SAP.
Причины слияний и поглощений
Как правило, причины активного развития процессов слияний экономические. Многие компании рассматривают слияние и поглощение как один из способов создания устойчивой и защищенной от конкурентов компании.
В других случаях слияния и поглощения рассматриваются как один из способов расширения сферы распространения своей продукции, оказания услуг, выход на новые рынки сбыта. Улучшение качества продукции, уменьшение издержек. Возможность оптимизации систем управления.
Также процесс слияния и поглощения компаний может рассматриваться как один из действенных способов предотвращения недружественного поглощения.
Можно отметить, что теория и практика современного корпоративного права выделяет ряд причин слияний и поглощений компаний, к которым относятся следующие:
1) возможность достижения синергетического эффекта, т.е. совокупный результат взаимодополняющего действия активов двух или нескольких организаций превышает суммарный итог отдельно работающих на рынке структур;
2) стремление повысить качество и эффективность управления;
3) диверсификация бизнеса;
4) asset-stripping — покупка компании для последующей распродажи ее по частям с целью извлечения прибыли;
5) налоговые мотивы — поглощаемая компания может обладать существенными налоговыми льготами, которые полностью не используются по тем или иным причинам;
6) личные мотивы управляющих — расширение бизнеса, власти и т.д.;
7) стремление к завоеванию большей доли рынка;
повышение эффективности производства.
В то же время необходимо отметить, что не все сделки по слияниям и поглощениям приводят к желаемому экономическому эффекту, не всегда приводят к созданию стратегического преимущества, дают новые возможности для развития.
HP → Compaq (2001), $33,6 млрд
Стоимости сделок пересчитаны по курсу 2015 года.
Эта сделка была встречена с большим скепсисом со стороны специалистов и инвесторов. Многие, включая семьи основателей, назвали покупку Compaq дорогой ошибкой и пытались помешать её завершению.
Карли Фиорина, в то время директор Hewlett-Packard, долго отстаивала своё мнение по поводу поглощения. Она считала, что сделка с Compaq позволит HP стать крупнейшим производителем компьютеров в мире и удешевить производство, избавившись от многих проблем.
На тот момент ПК-направления обеих компаний уже лихорадили. Но успешный бизнес по производству принтеров позволил HP удержать позиции после слияния. HP и сейчас занимает большую долю рынка, однако расширение компании привело к отрицательным последствиям. С 2001 года рынок персональных компьютеров сильно изменился.
В прошлом одна из лучших ИТ-компаний, HP постепенно сбавляет обороты и рискует оказаться пережитком. Неповоротливость, внутренние конфликты и сокращения исследований и увольнения специалистов открывают дорогу конкурентам. Чтобы исправить ситуацию в компании решили, что нужно меняться изнутри. HP сделала ставку на программное обеспечение и корпоративные сервисы.
Законодательство, регулирующее вопросы слияний и поглощений компаний
В настоящее время в Российской Федерации процессы слияний и поглощений компаний регулируются различными нормативными правовыми актами. Основными среди них являются следующие источники:
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), устанавливающий общие начала регулировании процесса реорганизации юридических лиц в форме слияния и присоединения;
Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;
Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции», устанавливающий процедуру уведомления или получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделок, с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций;
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», определяющий порядок создания, реорганизации, ликвидации акционерных обществ, правовое положение акционеров и акционерных обществ, устанавливающий права и обязанности их акционеров. Важным нововведением указанного закона стали нормы, установившие процедуру приобретения более 30% акций открытого акционерного общества. Специальная новая глава указанного закона в юридической литературе называется законом о поглощении, так как она регулирует процедуру дружественного поглощения компании при помощи направления добровольного или обязательного предложения.
Наиболее важным для правоприменительной и нормотворческой практики представляется рассмотреть новеллы, которые были введены законодателем в области слияний и поглощений. Основные нововведения связаны с принятием Федерального закона от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации». Для удобства изложения и понимания нововведений рассмотрим их по следующими блоками:
— обновление законодательства об обществах с ограниченной ответственностью с целью предотвращения недружественных поглощений;
— новое в арбитражном процессуальном законодательстве при разрешении корпоративных споров;
— процедура направления добровольного и обязательного предложения;
— судебная практика разрешения споров, связанных с направлением обязательного и добровольного предложения;
— проблемность процедуры принудительного выкупа акций;
— правовой механизм информационного обеспечения акционеров в процессе поглощения компаний.
